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    借用职工挂靠情况下发生工伤认定分析

    2020-08-21 01:08 专业领域

      现在有的被挂靠单位企业,为规避承担工伤保险责任,采取要求挂靠人提供其向其他单位“借用职工”后挂靠经营。当然“借用职工”的单位往往规模较小,无承担风险能力。此种情形下,“借用职工”因工伤亡的,被挂靠单位是否承担工伤保险责任,需从法理和现行规定加以分析。

      从劳动法法理上讲“个人”作为自然人,不具有用人单位和用工单位的主体资格。根据《中华人民共和国劳动法》第二条第一款“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织(以下统称用人单位)和与之形成劳动关系的劳动者,适用本法”和《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,适用本法”之规定,自然人是不具有用人单位主体资格。又根据劳社部发〔2005〕12号文第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”和法释[2014]9号第三条“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的,人民法院应予支持:……(四)用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的,用工单位为承担工伤保险责任的单位”等文件和司法解释规定,自然人是不具备用工主体资格的。

      《工伤保险条例》第四十三条第三款全部内容为“职工被借调期间受到工伤事故伤害的,由原用人单位承担工伤保险责任,但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。”由此可见职工借用应发生在“原用人单位”与“借调单位”之间。自然人,显然不具有用工主体资格,也不符合借用职工的借用一方的主体资格。故,在个人挂靠单位对外经营的情形下,笔者认为,无论是否个人向其他单位“借用职工”后挂靠经营,不影响‘个人挂靠其他单位对外经营,其聘用的人员因工伤亡的,被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位规定的适用”,即所谓“借用职工”因工伤亡的,被挂靠单位应承担工伤保险责任。

      

    Tags: 工伤 挂靠 借用

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